易点劳动法 | 违法调岗有风险，用人单位需注意！

全国各地关于调岗的法律法规特别多，调岗的类型也很多。今天主要讲解企业经常遇到的三种类型：约定调岗、法定调岗与自主经营型调岗。

 

来自讲师课件

约定调岗，实质是用人单位与劳动者通过书面约定对劳动合同中的一些基本条款进行变更。

结合劳动合同法关于劳动合同的规定，当用人单位与劳动者书面约定调岗时，在调岗协议或者调岗书上面需要重点约定的条款包括以下：

 

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根据用人单位是否确定需要对劳动者的岗位进行调岗，可将约定调岗分为事前约定以及事后约定。

事前约定

当用人单位还无法确定，需要立即对劳动者进行调岗，但是可能在后期的实际用工过程中需要对劳动者进行调岗。在这种情况下，实践中很多用人单位会预先与劳动者在《劳动合同》、《员工手册》等文本中约定：用人单位可以基于生产经营的需要，单方面对劳动者的岗位进行调整。

事后约定

用人单位已经明确了需要对劳动者进行调岗了。在这种情况下，很多企业会与劳动者签订书面的劳动合同补充协议或者调岗协议书，在这些协议书上面对劳动者的岗位、工作地点、薪资、工作时间等再次作出新的约定。

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根据《劳动合同法》第四十条的规定，有以下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

结合法律依据以及一些司法实践，给出一些条款上的实操建议：

1、当劳动者处于患病或者非因工负伤的情况下，用人单位首先需要结合劳动者的社会总工龄和在司工龄确定其法定医疗期，在法定医疗期内不对劳动者进行调岗，同时谨慎解除劳动关系。

2、在劳动者的医疗期结束后，用人单位应当及时通知劳动者返岗工作，不放纵劳动者医疗期后无故旷工或泡病假。

3、当劳动者返岗开始工作后，如果劳动者之前休病假的时间较长，用人单位可以对劳动者再次进行相应的考核。考核时需要列明考核标准以及评分标准，得出考核结果时需要让劳动者签字确认。

4、如果劳动者对于这个考核结果不愿意签字，用人单位也应当告知劳动者考核结果，并且告知劳动者可以在相应的时间内对于考核结果提出疑议。

5、对于不胜任工作的劳动者及时进行调岗。在调岗之后，也需要对劳动者再次进行相应的考核，在劳动者调岗之后仍然不能胜任工作的情况下，用人单位才可以提前三十日或者额外支付劳动者一个月的工资与劳动者解除劳动合同。

●  劳动者医疗期满后，用人单位没有及时通知劳动者返岗，会存在哪些不利影响？

●  用人单位与劳动者解除劳动合同时，在什么情况下不需要向劳动者额外支付一个月的工资？

●  如果劳动者不同意调岗，或者劳动者既不同意调岗又不同意协商解除时，用人单位可以怎样操作？

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先来看一下相关政策依据：

 

根据江西省和广东省关于自主经营型调岗的一些规定，可以总结出一些基本特征：

1、企业生产经营需要。

2、劳动者的薪资基本持平。

3、不具有侮辱性和惩罚性。

4、调岗行为不会增加劳动者的劳动成本。

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当用人单位的调岗行为不合法，构成违法调岗时，会对用人单位构成哪些法律风险？

1、补足工资差额

当用人单位调岗不合法，属于违法调岗时，用人单位很有可能需要向劳动者补足调岗前后的工资差额。因为在实践中，大部分的调岗行为都很有可能存在降低劳动者劳动报酬的情况，比如劳动者调岗前的工资待遇为5000元/月，调岗后变为4000元/月。该行为如果不合法，用人单位需要按照5000元/月的标准对劳动者调岗后的工资待遇进行补足。

2、支付经济补偿金

调岗行为如果被认定为违法，视为用人单位未按照《劳动合同法》第三十八条第一项的规定，未按照劳动合同约定提供劳动条件，劳动者此时可以单方提出被迫解除劳动合同，要求用人单位支付经济补偿金。

3、支付经济赔偿金

实践中，劳动者不服从用人单位的调岗，用人单位通常以劳动者旷工、不服从管理、违反劳动纪律为由解除劳动关系，如调岗行为本身不合法，用人单位的解除行为就构成违法解除，需要向劳动者支付经济赔偿金。

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关于调岗，除了上述提到的法律规定以及司法实践，在管理的过程中，用人单位还应注意一些实际操作的细节，以最大限度避免法律风险。

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