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易点劳动法 | 员工既不愿意调岗,又不愿意离职,企业应该怎样处理?

2023-11-06 00:00:00

易才集团精心推出全新的

「易点劳动法」法律课程系列

讲真实案例,说法律知识


为HR朋友科普简单易懂

实用落地的劳动法

每月一节线上直播课,随时回看

利用碎片时间,开启进阶之路


第4期易才深圳公司业务法务部邹智鹏律师带来《员工调岗问题解析与实务操作技巧》的直播课程已于10月19日上线,这期课程共吸引了近千名HR报名参与。


邹律师为大家详细讲解了调岗类型以及调岗过程中需要注意的法律风险与实操建议。直播课程中大家也就员工调岗的难题进行了提问,我们汇总了一些典型问题进行专业解答


#01

常规管理情形下的调岗


Q1:员工不愿意调岗,什么条件都满足,也不变更,也不愿意离职,怎么处理?


Q2:和员工协商,员工不愿调岗,员工诉求是被迫解除劳动合同,要求结清所有工资并支付经济补偿金。应该怎么处理?


Q3:用人单位经营自主权范围内,员工还是不愿意调岗,主张协商离职,这种情况司法实践支持劳动者的诉求吗?


A: 以上3个问题有一定共性,本质上是在讨论用人单位出于经营决策,合理安排员工调动工作岗位的情况下,面对员工个体的诉求,如何合法合规地处理,以保障用人单位的经营自主权。我们来一起梳理下

1、首先,用人单位应尽量向员工发放《调岗通知书》告知其调岗后的工资待遇、岗位及工作地点,并保留好相关证据。

2、在合法调岗的情况下,员工不同意调岗,又不愿意离职,此时向员工发出《警告信》,要求其按照《调岗通知书》的要求到岗上班,否则视为旷工,严重违反劳动纪律。在员工坚持不到岗时,再发出《解除通知》

3、在用人单位合法调岗的情况下,劳动者应按照用人单位的要求和安排提供劳动,这属于劳动者应遵守的基本劳动纪律,劳动者未按照用人单位的要求到指定岗位工作,严重违反劳动纪律,属于旷工行为,用人单位可以合法解除与其劳动关系。??参考方燕玲、深圳市淑劳动争议再审审查与审判监督民事案(2020)粤民申9421号 广东省高级人民法院再审判例。

Q4:员工未签收《调岗通知书》也没有按时到岗,后续应该怎么操作呢?


A:1、如果采取邮寄的方式,给员工的户籍地和居住地都邮寄了《调岗通知书》,但是均未签收。此时,如果有员工的微信、私人邮箱、手机号码(建议以上联系方式在双方签署《劳动合同》时,要求员工填写)等联系方式,可以采取以上方式给员工发送《调岗通知书》上的内容,如员工仍未按时到岗再以旷工解除;

2、如果第一点所提到的所有联系方式用人单位均不掌握,或者已经穷尽上述方式,但仍无法有效通知,可以采取公告送达的方式送达,比如在省级报刊上刊登《调岗通知书》。一个月后如员工仍未按时到岗,再以旷工解除。

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#02

特殊管理诉求下的调岗

本期课程主要分享的是企业根据自身生产经营的需要对员工进行合法调岗的情形,但在实际工作过程中,调岗往往也伴随着员工绩效考核不达标、不能胜任原有工作等情形,这种情况下,调岗难免会成为业务线管理者或HR进行人员调整或优化的一种手段。我们在直播过程中也发现了这样一些问题:

Q5可否调岗后减少薪资,让员工自己走?


A:按照薪随岗变的原则,用人单位在调岗后可以依据公司依法制定的薪酬管理制度相应调整员工的薪酬。但需注意的是,即便是在合法调岗后,用人单位也不可以随意减少劳动者的工资,否则可能构成未足额支付劳动报酬,劳动者可以提出被迫解除劳动合同,要求用人单位支付经济补偿金并补足工资差额

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第四十四条规定:

“因用人单位作出的……减少劳动报酬……等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。”


第四十五条 :


“用人单位有下列情形之一,迫使劳动者提出解除劳动合同的,用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿,并可支付赔偿金:……(二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;(三)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;…….”


Q6:对于调岗“劳动者的收入基本持平或不存在大幅度的减少”,怎样定义“大幅度”的范围?


A:目前法律上没有明确多少金额属于“大幅度”减少劳动者的劳动报酬,各地法院及法官的自由裁量权很大,金额及比例的多少也需要结合每名员工的劳动报酬进行具体分析。从合规角度,我们建议最好不要降低劳动者的原工资标准。 

Q7:劝退员工时需要注意什么?


A:提问中提到的“劝退”员工可能是因为员工因自身原因不能胜任工作,而需要HR进行协商解除的情况。

此时需要注意以下方面

1、用人单位劝退的理由是否合法或者规章制度的规定(如《劳动合同》《员工手册》等),相关的规章制度是否有经过民主程序制定是否有对员工进行过公示,否则可能会构成违法解除;

2、在证据不足够支撑合法解除或者并非一定要劝退员工的时候,建议采取协商解除的语气对员工进行劝退,避免构成违法解除;

3、可考虑对劝退的过程进行全程录音录像,对于员工在劝退过程的诉求尽量不要直接答复和认可,给后期可能的仲裁或诉讼留下操作空间;

4、具体问题还需要具体分析,每个员工的情况都可能不一样,涉及到实操时,可以寻求专业的法律专家“对症”分析。

Q8:《解除通知书》寄给劳动者以后,公司还需支付补偿金吗?


A:具体要看用人单位的解除理由。如果是违法解除,用人单位需要支付赔偿金;如果是合法解除,原则上就不需要给付任何补偿;如果是符合《劳动合同法》第四十条的规定,则需要支付经济补偿及未提前通知解除劳动合同的代通知金。


《劳动合同法》第四十条


有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:


(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;


(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;


(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。



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企业在处理严重违规违纪员工时,应当规避哪些法律风险答案将在11月9日(周四)下午14:00易点劳动法第5期揭晓易才北京公司业务法务部王天亮律师将带来《违规违纪员工的处理实操与法律风险》的直播课程。

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